别让知识产权问题成为企业上市的“拦路虎”

总第106期 凌赵华 超凡知识产权代理有限公司 专利代理人 专利咨询部经理;李宇华 超凡知识产权代理有限公司 专利咨询部 高级咨询师发表,[综合]文章

  三流企业卖苦力、二流企业卖商品、一流企业卖专利。无论对于传统版块还是新三板企业,依靠知识产权获取利润对企业最终占领市场制高点至关重要。当下,知识产权的数量、质量、经营管理水平已经成为判断一个上市企业股票优劣的重要指标,而对于准备上市的企业来说,及早制定企业知识产权战略、策划并运行企业知识产权管理体系将会为企业成功上市起到关键性作用。

  关键词:上市企业 收益风险 知识产权规划

  随着社会经济的发展,“上市”已成为企业规范化经营和增强市场竞争力的重要标志。截止2015年11月初,我国各类上市企业接近7000家,其中新三板上市企业4000余家,其在推动我国经济增长中发挥着重要作用。

  一、知识产权在企业上市中发挥重要作用

  2008年6月5日,国务院发布了《国家知识产权战略纲要》。如今知识产权已经越来越受到众多企业的重视。国家的富强靠经济,经济的振兴靠企业,企业的竞争靠知识产权,这已成为社会的共识。常言说得好:“一招鲜,吃遍天”。企业拥有领先的技术和知名的专利商标、著作权等知识产权,就能赢得激烈竞争,获得丰厚利润。

  例如专利权,它是国家授予专利权人的一种独占性的权利,企业拥有了它,就可以在市场上占据极大的优势,获取众多的好处:可以在一定时间内“垄断”专利产品的制造和销售市场,增加或者保持市场份额,获得经济效益;可以通过专利转让或许可实施,获取收益;利于企业进行广告宣传,增强消费者对企业的忠诚度;可以通过专利权质押获得资金;可以将专利权评估后进行投资;可以通过申请高新技术企业认定等举措,享受税收等方面的优惠政策等。

  因此,知识产权是企业的核心资产,知识产权的地位决定了企业所处的地位,知识产权对企业的重要性不言而喻。专利作为知识产权的核心,更为显要。也正因如此,拟上市企业的专利问题一直是证监会和广大股民关注的重点和焦点,其不仅涉及拟上市企业的资产完整性,还涉及到企业的持续盈利能力和竞争能力,从而直接影响着企业是否能顺利上市。

  二、拟上市企业遇到的知识产权问题

  很多拟上市企业因专利知识产权问题推迟上市甚至被迫放弃上市的情况并不鲜见。拟上市企业遇到的知识产权问题主要有以下两个方面:

  (一)企业存在知识产权信息披露不实

  拟上市企业应尽到知识产权等相关信息的披露义务。中国证监会要求上市企业对自身知识产权的内容,包括商标专利、专有技术的取得、使用、价值等情况进行真实、准确、完整、及时披露。广东省企业无形资产管理与保护协会制定的《上市企业无形资产信息披露指引》第二十七条规定,企业在定期报告中要对报告期内所发生所有的知识产权(无形资产)诉讼情况进行总括的披露;第二十九条规定,上市企业不得以任何借口拒绝披露知识产权(无形资产)信息。

  苏州恒久在2010年招股说明书披露其共拥有专利5项,并列明了这5项已授权专利的信息。但事实上这5项专利均因未缴年费而被终止失效。苏州恒久因此被证监会要求核查相关问题,至今未能上市。

  星网锐捷在已获核准首次公开募股(IPO)的情况下公告称,公司自查发现部分实用新型专利和外观专利存在因未续缴年费等原因已被终止,亦有部分正在申请的专利在审查阶段发生变化,其法律状态与招股意向书内容存在差异,决定暂缓A股发行。

  以上两家企业存在知识产权信息披露不实的问题,都影响了企业上市的进程,甚至至今未能上市。

  (二)企业存在知识产权纠纷

  作为企业生产和销售的重要资产,知识产权纠纷特别是核心知识产权的纠纷不仅会使企业负担较大的诉讼成本,影响其当期的财务状况,而且会使企业进一步发展或保持持续盈利的能力处于一种不确定的状态,而不确定即意味着企业对这些知识产权的使用存在一定的风险。发行人在用的商标专利等重要资产或者技术的取得或者使用存在重大不利变化的风险往往构成企业上市的“硬伤”。

  新大新材主营业务及其生产技术涉嫌侵犯河南醒狮的专利权及其公司产品特有名称,因该专利权纠纷而暂缓上市;国内某电器公司在上市审核之际遭遇另一家公司的商标侵权诉讼;某科技公司在2010年申请上市后,随即被其合作伙伴提起专利侵权诉讼……根据企业上市的相关规定,这些知识产权纠纷很可能构成阻碍这些企业上市的重大事项。一旦处置失措,就有可能断送这些企业付出3年以上艰辛准备的上市之路。在这方面,不少企业已经付出了惨痛的代价。

  针对以上企业在上市过程中可能遇到的两大主要知识产权问题,拟上市企业应该如何应对呢?尽早制定、实施企业知识产权管理方案将会为企业成功上市起到非常关键的作用,而知识产权规划则是企业上市前必不可少的环节,企业应对知识产权的权属及法律状态进行审查,打造知识产权管理体系。

  三、拟上市企业的知识产权规划

  第一,企业应该积极披露知识产权信息,做到如实披露,将自己的知识产权信息充分公开在公众的视野当中,不要觉得披露知识产权信息是暴露了企业的商业机密,应该着眼长远发展,否则一旦出事,遭受损失的还是自己,不如提前预防,合理正确利用知识产权信息,做到企业知识产权信息透明化,以免对上市进程带来不必要的麻烦。

  第二,对于拟上市企业来说,首先要理清知识产权等无形资产的权利权属。在专利方面,通过贯穿于产品研发、上市整个过程的专利检索与分析等方式排除侵犯别人专利权的风险,处理好与职务发明人、受让许可方的关系,排除专利权属纠纷。

  知识产权关乎未来,涉及到企业的发展前景,知识产权纠纷更与企业能否成功上市密切相关。拟上市企业需慎重对待知识产权,并从企业管理和内部机制完善的战略高度提高认识水平,及早制定、实施知识产权规划,为企业上市做好充分准备。

  四、新三板挂牌企业以知识产权出资需要注意哪些法律问题?

  “新三板”是为全国性非上市股份有限公司提供股权交易的平台,主要针对的是中小微企业。2013年底,新三板方案突破试点国家高新区限制,扩容至所有符合新三板条件的企业。为创新型、创业型、成长型的中小微企业发展带来了福音。

  针对拟在新三板上市的中小企业来说,除了上市可能出现的知识产权问题及应作好知识产权规划以外,根据《全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引(试行)》第一条第二款第一项规定:“以实物、知识产权、土地使用权等非货币财产出资的,应当评估作价,核实财产,明确权属,财产权转移手续办理完毕。”在现实的审核实践中,对拟挂牌企业涉及知识产权出资者,股转系统企业往往会予以特别关注。

  (一)股转系统企业对知识产权出资的关注点

  1.知识产权权属的问题。即关注用于出资的知识产权是否属于出资股东所有,其中重点关注是否是职务发明的问题。

  2.知识产权价值问题。即用作出资的知识产权价值是否高估,作价是否公允,是否导致虚假出资,并侵害其他投资人的利益。

  3.知识产权出资的程序问题。即用作出资的知识产权是否经过评估和验资,是否已交付企业占有和使用。

  另外,知识产权出资的比例问题,即用作知识产权出资的比例是否符合法律法规的规定,也会引起股转企业的关注。

  (二)知识产权出资的程序性事项

  1.知识产权评估

  知识产权出资评估一般首选“收益法”。收益法常用指标有收益额、收益期限和折现率。收益额是指由知识产权直接带来的未来的超额收益。总体来说,用收益法进行评估只是一种预测,难免带有主观偏差。因此,股转系统往往会在反馈意见要求保荐机构和券商就评估方法和作价的公允性进行核查,并发布法律意见。

  2.办理财产转移手续

  根据企业法,知识产权出资应办理财产转移手续,即需将知识产权所有权属由出资人转移至企业,并办理变更登记手续。

  3.验资

  知识产权出资和货币出资、实物出资一样,需在出资完成后,由会计师验资后计入实收资本。

  五、小结

  三流企业卖苦力、二流企业卖商品、一流企业卖专利。无论对于传统版块还是新三板企业,依靠知识产权获取利润对企业最终占领市场制高点至关重要。当下,知识产权的数量、质量、经营管理水平已经成为判断一个上市企业股票优劣的重要指标,而对于准备上市的企业来说,及早制定企业知识产权战略、策划并运行企业知识产权管理体系将会为企业成功上市起到关键性作用。知识产权规划是企业上市前必不可少的环节,明确以转让、许可使用、入股等方式对企业专利商标、技术秘密乃至企业名称等进行全面的权属及法律状态审查,在权属清晰的基础上对知识产权的经营模式、利益各方法律地位、企业知识产权管理体系等进行全面的规划,将有利于企业顺利上市及规避上市后因知识产权问题影响股价及企业收益的风险。

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